眾籌的法律的屬性

眾籌的法律的屬性

　　眾籌翻譯自國外crowdfunding一詞，即大眾籌資或群眾籌資，香港譯作群眾集資，臺灣譯作群眾募資。那么它的法律屬性是什么?

　　一、證券是眾籌的法律屬性

　　眾籌興起于互聯網而又別于傳統金融，究竟其法律屬性為何，不僅涉及當事各方權利義務，也是監管機構研究采取何種監管模式的起點，有必要從源頭進行厘清。

　　(一)眾籌的本質是融資

　　目前對眾籌屬性的描述更多地停留在業務操作層面，比如有業內人士稱其為“集眾人之智，籌眾人之力，圓眾人之夢”，籌的不止是資金，還有智力、人氣等等，這種非法律術語的描述更多地表現了眾籌支持者的內心意愿，卻沒能抓住最核心的本質。

　　(二)融資憑證是證券法理論上的證券

　　在關于眾籌的屬性以及可能面臨的法律規制，討論較多有兩個方向：

　　1、是否屬于非法吸收公眾存款。

　　2、是否屬于非法發行有價證券。

　　對于第一個問題已經有不少研究，而應該說只要不踩監管部門劃定的“紅線”，眾籌業務并不等同于非法吸收公眾存款，這一點在國內監管部門和業界取得一定共識。

　　對于第二個問題，應該分兩個層次去理解，一是眾籌是否為證券，二是眾籌是否屬于證券法上的“公開發行”。

　　(三)證券的法律屬性

　　1、從證券法理論來看，證券的法律屬性有四方面：直接投資工具、證權證券、標準化權利憑證和可流通性。

　　2、國內有學者指出如滿足以下條件即為證券：出錢投資、共同的風險事業、他人的努力和贏利期望。由此觀之，在證券法理論上“證券”的范圍非常廣，既包括常見的股票、債券、證券投資基金份額、證券衍生產品，也包括各種投資合同、利潤分享協議等等。

　　二、眾籌操作處于灰色地帶

　　目前國內眾籌業務特別是涉及股權債權的業務，在實際操作中遇到不少法律和風險問題，雖然業內積極應對，但是一些法律問題仍然無法解決。

　　1、眾籌平臺的法律地位不明

　　究竟眾籌平臺什么功能，對其是否需要設置法律上的特殊條件，目前這些問題甚少被提及，對其法律屬性的研究更是缺位，而這是眾籌必須解決的首要問題。本文認為眾籌乃是融資行為，涉及的融資憑證乃是證券，故眾籌平臺即是融資行為的特定場所，可視為縮小版的“證券交易所”。從國內國外證券監管制度來看，證券業務主體都應置于證券監管部門的監管之下，得到監管部門的批準或注冊方可開展業務。而現在國內的眾籌平臺并不具備開展證券業務的資格，監管部門亦未制定相關法規，這種“先天不足”不得不說是法律上的缺陷。

　　2、無法回避“公開發行”限制

　　上述關于公開發行的三個標準也是眾籌業務面臨的三大難題，所謂的“規避措施”未必能達到效果。比如面對不特定對象和公開勸誘問題，有人提出采用會員制，必須是網站注冊會員才能看到宣傳信息，對信息受眾作出一定限制。所謂不特定，乃是指發行人面對投資者的不特定，在項目發布前發行人與潛在投資者之間并無特別之關系，不管是注冊會員還是限定信息瀏覽人數，都只是受眾的篩選條件，并非是特定對象的構成要件。事實上這與參加投資推廣會需要邀請函類似，并不能必然說明對象為特定。

　　3、尋找“非公開發行”面臨障礙

　　非公開發行亦稱私募，這在國外成熟的資本市場中是非常重要的證券發行方式。由于私募不涉及社會公眾利益故而受到的法律監管與約束較公募為少，所以在國內有人提出把眾籌做成私募，以避免法律過多的監管。然而以目前情況來看，國內并未對私募進行全面立法。《證券法》只規定了證券公開發行，對非公開發行沒有規定;《證券投資基金法》有相關私募的規定，但該法規制對象是證券投資基金并非證券法理論上的“證券”。而且事實上，現有的眾籌操作模式帶有明顯的公開發行特征，在此法律框架下很難找到將眾籌操作成私募的法律依據。

　　眾籌發展

　　眾籌最初是艱難奮斗的藝術家們為創作籌措資金的一個手段，現已演變成初創企業和個人為自己的項目爭取資金的一個渠道。眾籌網站使任何有創意的人都能夠向幾乎完全陌生的人籌集資金，消除了從傳統投資者和機構融資的許多障礙。

　　眾籌的興起源于美國網站kickstarter，該網站通過搭建網絡平臺面對公眾籌資，讓有創造力的人可能獲得他們所需要的資金，以便使他們的夢想有可能實現。這種模式的興起打破了傳統的融資模式，每一位普通人都可以通過該種眾籌模式獲得從事某項創作或活動的`資金，使得融資的來源者不再局限于風投等機構，而可以來源于大眾。在歐美逐漸成熟并推廣至亞洲、中南美洲、非洲等開發中地區。

　　國內眾籌與國外眾籌最大的差別在支持者的保護措施上，國外項目成功了，馬上會給項目發錢去執行。國內為了保護支持者，把它分成了兩個階段，會先付50%的資金去啟動項目，項目完成后，確定支持者都已經收到回報，才會把剩下的錢交給發起人。截至2014年7月，國內有分屬于股權眾籌、獎勵型眾籌、捐贈性眾籌等不同形式的平臺數十家不等。

　　眾籌優點

　　一般而言，傳統的風投項目都來自關系網推薦，或各種網站提交的資料，而眾籌平臺則為風投公司帶來了更多的項目，也擁有更高效的機制對項目進行審核，能更快地與企業家進行溝通，令投資決策過程更加合理。

　　風投可以利用眾籌平臺上的資料，決定一個項目是否值得花時間。由于日程安排有限，很多風投資本家都認為眾籌平臺有其價值，幫助節省了不少時間。風投每天都會收到數十份商業計劃，格式不同，有些還缺乏必要的數據。而眾籌平臺會對公司進行分類整理，并以標準格式進行呈現，這能讓投資者省下不少時間。[2]

　　眾籌平臺也能讓盡職審查過程變得更快。眾籌平臺會要求公司提供一些必要的數據，供投資者參考，幫助作出決策。標準化的項目呈現和商業計劃節省了風投的時間，他們不必親自搜索特定的信息，而這些信息往往會因格式不同，而難以查找。[2]

　　眾籌平臺能幫助企業家了解如何準備及呈現自己的項目，從而吸引更多的投資人。

　　另外，眾籌平臺還能提升信息分享，談判及融資的速率，像AngelList，Fundable，Crowdfunder和EquityNet這樣的眾籌平臺，都擁有自己的技術，幫助簡化融資過程。

　　眾籌平臺有成千上萬的投資者使用它。投資者形成了一個群體，而眾籌平臺往往也能讓他們相互交流，在盡職調查中提供投資幫助。借助集體的'智慧，投資者也往往能做出更理性的決策。

　　眾籌平臺還能用來檢驗產品及服務的優劣。像Kickstarter這樣的平臺允許任何年滿18歲的人參與，因而能讓大批早期支持者幫助檢驗產品和服務，之后投資者可決定是否進一步參與。Oculus Rift就是一個很好的例子，它先在眾籌中成功獲得了240萬美元的資金，之后才獲得了風投公司Andreeseen Horowitz領投的7500萬美元融資。

　　現階段，以投資為基礎的眾籌平臺的資本結構還需要進一步調整，才能滿足風投社區的標準。

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