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公路監(jiān)理師《合同管理》考試復(fù)習(xí)題
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某公路工程項目，當(dāng)石灰穩(wěn)定土底基層施工完后，測量時發(fā)現(xiàn)比設(shè)計標(biāo)高高了10cm。經(jīng)調(diào)查原因是某監(jiān)理員給指定的臨時水準(zhǔn)點高了10cm。承包人當(dāng)時并沒有臨時水準(zhǔn)點的正式資料經(jīng)監(jiān)理人批準(zhǔn)。而經(jīng)監(jiān)理人書面提供的基準(zhǔn)點都是正確的。承包人對此事提出變更要求。
試問：(1)監(jiān)理人應(yīng)如何處理承包人的要求?
(2)此事若造成承包人的經(jīng)濟(jì)損失，承包人是否可通過索賠獲得補償。
【參考答案】
答：(1)監(jiān)理人應(yīng)拒絕承包人提出的變更要求。
因為，在施工過程中，基于施工控制的需要，承包人自行確定(設(shè)立)臨時基準(zhǔn)點，而不應(yīng)依賴于監(jiān)理員所指定的臨時水準(zhǔn)點。而且《公路工程標(biāo)準(zhǔn)施工招標(biāo)文件》(2009年版)合同條款條規(guī)定，承包人應(yīng)根據(jù)監(jiān)理人書面給定的原始基準(zhǔn)點、基準(zhǔn)線和基準(zhǔn)高程，負(fù)責(zé)對本工程進(jìn)行準(zhǔn)確的放樣，并對本工程各部分的位置、標(biāo)高、尺寸及線形的正確性負(fù)責(zé)。如果監(jiān)理人書面提供的數(shù)據(jù)正確，在工程施工中，如果工程任何部分的位置、標(biāo)高、尺寸或線形出現(xiàn)超出合同規(guī)定的誤差，一經(jīng)發(fā)現(xiàn)，承包人應(yīng)自費糾正，直到監(jiān)理人認(rèn)為符合合同規(guī)定為止。因此，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為對該事項承包人應(yīng)承擔(dān)責(zé)任。監(jiān)理人應(yīng)指令承包人就此事項進(jìn)行返工處理。
(2)該事件是由于承包人自身的原因造成的，因此，所造成承包人的經(jīng)濟(jì)損失應(yīng)由承包人自行承擔(dān)。承包人無權(quán)通過索賠獲得經(jīng)濟(jì)補償。
對某項工程的施工，發(fā)包人通過公開招標(biāo)的方式選定了承包人，雙方簽訂了施工合同。合同中約定，為了確保工程質(zhì)量，要求承包人向發(fā)包人支付20萬元定金。
在施工過程中發(fā)生了以下事件：
事件1：在路基開挖施工中挖掘出大量地下文物，使工程施工進(jìn)度網(wǎng)絡(luò)計劃中某關(guān)鍵工作停工10天。
事件2：在路面工程施工時，由于施工機(jī)械出現(xiàn)故障，使進(jìn)度計劃中關(guān)鍵線路上的部分工作停工15天。
就以上事件造成的停工，承包人均按合同條款規(guī)定提出了工期索賠和費用索賠要求。
問題：
(1)試簡要說明定金與預(yù)付款有何區(qū)別?
(2)監(jiān)理人判定費用索賠成立的條件是什么?
(3)就上述事件承包人提出的工期索賠和費用索賠的要求是否成立?為什么?
【參考答案】
答：(1)定金與預(yù)付款的區(qū)別主要有以下幾方面：
①目的不同，定金的目的是為了證明合同的成立和確保合同的履行;而預(yù)付款是為了解決承包人在工程準(zhǔn)備和材料、設(shè)備準(zhǔn)備的資金問題。
②性質(zhì)不同，定金是合同擔(dān)保形式，是法律行為;而預(yù)付款是一種慣例，是約定俗成的習(xí)慣，不是法律行為。
③處理方式不同，定金視合同履行情況不同而有不同的法律后果，即所謂定金罰則;而預(yù)付款無論合同履行情況如何，發(fā)包人將如數(shù)收回。
(2)監(jiān)理人判定費用索賠成立的條件為：
①承包人受到了實際損失或損害;
②損失或損害不是因承包人的過錯造成的;
③損失或損害也不是承包人應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險造成的;
④承包人在合同規(guī)定的索賠時限內(nèi)提出索賠意向通知書和索賠通知書。
(3)就事件1提出的工期索賠和費用索賠成立。這是因為施工中遇到文物停工，這不是承包人的責(zé)任，應(yīng)視為發(fā)包人的風(fēng)險。
就事件2提出的工期索賠和費用索賠不成立。因為施工機(jī)械故障造成延誤是承包人自己責(zé)任，或承包人自己應(yīng)承擔(dān)的風(fēng)險造成的。
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