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論完善我國公司立法中的董事忠實(shí)義務(wù)制度
【提要】本文闡述了董事忠實(shí)義務(wù)的根據(jù)、董事的地位、忠實(shí)義務(wù)的體現(xiàn)，董事忠實(shí)義務(wù)與留意義務(wù)的聯(lián)系與區(qū)別，針對(duì)公司制度存在的，在評(píng)價(jià)國外相關(guān)立法的基礎(chǔ)上，提出了完善我國立法中董事忠實(shí)義務(wù)規(guī)定的建議。《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）和其他相關(guān)法律法規(guī)中董事違反忠實(shí)義務(wù)的規(guī)定過于簡單，國外相關(guān)與制度以評(píng)價(jià)現(xiàn)行立法，提出完善我國董事忠實(shí)義務(wù)制度的立法建議具有重要現(xiàn)實(shí)意義。
一、董事忠實(shí)義務(wù)的一般界定
（一）董事忠實(shí)義務(wù)的根據(jù)與體現(xiàn)
忠實(shí)義務(wù)，又稱信義義務(wù)，指董事治理經(jīng)營公司業(yè)務(wù)時(shí)，毫無保存地代表全體股東為公司最大利益努力工作，自導(dǎo)利益與公司整體利益發(fā)生沖突時(shí)，后者優(yōu)先。它源于作為受信人的董事與作為受益人的公司之間的信任關(guān)系。公司由董事控制，是董事決策公司應(yīng)采取的行動(dòng)。就關(guān)于公司而作出的任何行為而言，董事處在如同受托人一般的信義地位[1]。依老實(shí)信用原則，公司對(duì)董事在法律或事實(shí)上產(chǎn)生信任，有所信賴；董事因接受公司信任而負(fù)有誠信、忠實(shí)、謹(jǐn)慎與勤勉等義務(wù)。公司對(duì)董事個(gè)人素質(zhì)與品德等充分信任，董事在此關(guān)系中具有極強(qiáng)人身性。從權(quán)利義務(wù)一致看，法律及公司章程授予董事充分權(quán)力，董事應(yīng)基于信任在法律上承擔(dān)忠實(shí)義務(wù)。這主要包括：(1)在法律和道德答應(yīng)范圍內(nèi)，遵守公司章程，董事為正當(dāng)目的誠信行使職權(quán)，努力實(shí)現(xiàn)公司利益最大化；(2)盡力避免董事個(gè)人利益（含與其有利害關(guān)系的第三人的利益）與公司利益發(fā)生沖突，若兩者沖突，后者優(yōu)先。了解忠實(shí)義務(wù)，須明確公司與董事的法律關(guān)系。
英美法以為，公司與董事是代理關(guān)系、信義關(guān)系，董事是公司代理人，所有代理的一般規(guī)則都適用于董事與公司，例如董事不得謀取秘密利潤[2]。董事如受托人、代理人一般，與公司存在信義關(guān)系。此關(guān)系包括董事作為代理人代表公司簽訂合同的活動(dòng)，并涵蓋公司全部活動(dòng)。它不同于信托關(guān)系：(1)受托人是被托管財(cái)產(chǎn)所有人；董事不因信義關(guān)系而為公司擁有財(cái)產(chǎn)，因公司才是財(cái)產(chǎn)所有人。(2)受托人職責(zé)常由遺囑、協(xié)議等文件限定；董事職責(zé)難以被精確限定。(3)受托人須謹(jǐn)慎治理受托財(cái)產(chǎn)并盡量避免風(fēng)險(xiǎn)；董事為公司最大利益的經(jīng)營行為必然具有風(fēng)險(xiǎn)。此代理關(guān)系包括公司與董事的內(nèi)、外部關(guān)系。大陸法以為公司與董事的內(nèi)部關(guān)系實(shí)際上是委任關(guān)系，外部關(guān)系是代表關(guān)系，大都承認(rèn)經(jīng)營董事有代表公司的權(quán)力。英美法在逐漸廢除
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