2017年注冊(cè)會(huì)計(jì)師考試《經(jīng)濟(jì)法》高頻考點(diǎn)
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01高頻考點(diǎn)
《基本民事法律制度》第二章第二節(jié)-1 代理的基本理論
02考點(diǎn)精析
(一)代理的概念及特征
代理關(guān)系包括三種關(guān)系：
一是被代理人與代理人之間的代理權(quán)關(guān)系;
二是代理人與第三人之間實(shí)施法律行為的關(guān)系;
三是被代理人與第三人之間承受代理行為法律后果的關(guān)系。
代理具有以下幾個(gè)法律特征：
1.代理行為是民事法律行為
代理人從事的行為主要包括三類(lèi)：(1)民事法律行為;(2)民事訴訟行為;(3)某些財(cái)政、行政行為，如代理專(zhuān)利申請(qǐng)、商標(biāo)注冊(cè)。后面兩種行為均包含意思表示要素，實(shí)際上屬于準(zhǔn)民事法律行為。
并非所有的民事法律行為都可以代理，某些具有人身性質(zhì)的法律行為(如立遺囑、結(jié)婚等)、雙方當(dāng)事人約定必須由本人親自實(shí)施的民事法律行為不得代理。
2.代理人以被代理人的名義為民事法律行為
代理的法律效果并非歸屬于行為人自身，而是由被代理人承受。故法律要求行為必須以被代理人名義實(shí)施。《民法通則》只承認(rèn)以被代理人名義進(jìn)行的代理，而不包括以代理人名義進(jìn)行的代理。
3.代理人是在代理權(quán)限內(nèi)獨(dú)立向第三人為意思表示
代理人從事代理時(shí)必須擁有代理權(quán)。代理權(quán)是代理人能夠以被代理人名義實(shí)施法律行為，并使該行為的效果直接歸屬于被代理人的法律資格。代理人在實(shí)施代理行為時(shí)應(yīng)獨(dú)立思考、自主作出意思表示。
4.代理人所為的民事法律行為的法律效果歸屬于被代理人
在代理活動(dòng)中，代理人不因其所實(shí)施的民事法律行為直接取得任何個(gè)人利益，由代理行為產(chǎn)生的權(quán)利和義務(wù)自應(yīng)由被代理人本人承受。
(二)代理與相關(guān)概念的區(qū)別
(4)代理VS傳達(dá)(2017年新增)
①傳達(dá)的任務(wù)是忠實(shí)傳遞委托人的意思表示，傳達(dá)人自己不進(jìn)行意思表示。代理關(guān)系中代理人是獨(dú)立向第三人進(jìn)行意思表示，以代理人自己的意志決定意思表示的內(nèi)容。
②代理人要與第三人為意思表示，故要求代理人具有相應(yīng)的民事行為能力;傳達(dá)人是忠實(shí)傳遞委托人的意思表示，不以具有民事行為能力為條件。
③身份行為必須由本人親自實(shí)施，不可以代理;身份行為可以借助傳達(dá)人傳遞意思表示
(三)代理的種類(lèi)
根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，代理可分為以下幾種：
1.委托代理——基于被代理人授權(quán)的意思表示而發(fā)生的代理，為委托代理，又稱(chēng)意定代理。
委托授權(quán)為不要式行為，可以是書(shū)面形式，也可以是口頭形式或其他方式。委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)向第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。
2.法定代理
法定代理是依據(jù)法律規(guī)定而當(dāng)然發(fā)生的代理。它是為無(wú)行為能力人和限制行為能力人設(shè)立的代理方式。
3.指定代理
按照人民法院或者有權(quán)機(jī)關(guān)的指定而產(chǎn)生的代理，為指定代理。
在沒(méi)有法定代理人和委托代理人的情況下，人民法院或者有權(quán)機(jī)關(guān)可以依法為不能親自處理自己事務(wù)的人指定代理人。
03經(jīng)典例題
[單選題]
1、根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》的規(guī)定，被代理人出具的授權(quán)委托書(shū)授權(quán)不明的，應(yīng)當(dāng)由( )。
A.代理人對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，被代理人不負(fù)責(zé)任
B.被代理人對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任
C.被代理人對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人不負(fù)責(zé)任
D.先由代理人對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人無(wú)法承擔(dān)責(zé)任的，由被代理人承擔(dān)責(zé)任
正確答案是：B，您的答案是C。很遺憾，回答錯(cuò)誤。
解析
本題主要考查的是代理制度。授權(quán)委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。
[單選題]
2、根據(jù)《中華人民共和國(guó)民法通則》的規(guī)定，被代理人出具的授權(quán)委托書(shū)授權(quán)不明的，應(yīng)當(dāng)由( )。
A.被代理人對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人不負(fù)責(zé)任
B.代理人對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，被代理人不負(fù)責(zé)任
C.被代理人對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任
D.先由代理人對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人無(wú)法承擔(dān)責(zé)任的，由被代理人承擔(dān)責(zé)任
正確答案是：C
解析
本題考核授權(quán)委托書(shū)授權(quán)不明的處理。授權(quán)委托書(shū)授權(quán)不明的，被代理人應(yīng)當(dāng)對(duì)第三人承擔(dān)民事責(zé)任，代理人負(fù)連帶責(zé)任。
[多選題]
3、下列關(guān)于代理與代表的說(shuō)法中，表述正確的有( )。
A.法定代表人從事的行為屬于代理行為
B.代表人與法人是兩個(gè)民事主體間的關(guān)系
C.代理人從事的法律行為效力歸屬于被代理人
D.代表人實(shí)施的民事法律行為不存在效力歸屬問(wèn)題
正確答案是：C,D
解析
本題考核代理與代表。法定代表人從事的行為屬于代表行為。代表人與法人同屬一個(gè)民事主體。代表人實(shí)施民事法律行為就是法人實(shí)施民事法律行為，因此不存在效力歸屬問(wèn)題;代理人從事的法律行為不是被代理人的法律行為，只是其效力歸屬于被代理人。
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